雷鋒網(wǎng)按：本文授權(quán)轉(zhuǎn)載自公眾號(hào)肖颯lawyer，作者肖颯。肖颯是中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)申訴（反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)）委員會(huì)委員，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院產(chǎn)業(yè)金融研究基地特約研究員、中國(guó)銀行法學(xué)會(huì)理事、中國(guó)科技金融法律研究會(huì)理事、全球共享金融100人論壇首批成員。原標(biāo)題為《停止ing的ICO項(xiàng)目，風(fēng)險(xiǎn)處置手冊(cè)》。

9月4日下午，央行在其官網(wǎng)發(fā)布了《中國(guó)人民銀行 中央網(wǎng)信辦 工業(yè)和信息化部 工商總局 銀監(jiān)會(huì) 證監(jiān)會(huì) 保監(jiān)會(huì)關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，明確了代幣發(fā)行融資活動(dòng)的本質(zhì)屬性并提出了監(jiān)管要求。

各類ICO項(xiàng)目主體紛紛表達(dá)接受監(jiān)管的態(tài)度。作為普通法律人士，我們希望能從現(xiàn)有法律角度，為各類ICO參與者提供一些關(guān)于后續(xù)處置的理性建議，以期將社會(huì)影響降到最低，合理保護(hù)投資人權(quán)益，平穩(wěn)妥善處置風(fēng)險(xiǎn)。

已募集比特幣，未發(fā)行代幣者

已募集比特幣、以太坊等，尚未發(fā)行代幣者，請(qǐng)將募集的幣，發(fā)還原參與人，一一核對(duì)，防止出現(xiàn)漏還。

如簽署電子合同或書面合同的，按照合同約定，解除合同或履行違約責(zé)任。請(qǐng)注意，我們?cè)啻翁嵝?，“政策巨大變化”?dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，并不屬于法律規(guī)定的“不可抗力”。

因此，合同中必須約定，出現(xiàn)“監(jiān)管政策變動(dòng)，影響合同目的實(shí)現(xiàn)時(shí)，雙方或一方可解除合同，不再承擔(dān)由此帶來(lái)的其他義務(wù)”，不知道貴司法務(wù)人員有沒(méi)有聽(tīng)進(jìn)去，有沒(méi)有落實(shí)到紙面上。

另，分清代辦平臺(tái)的“私募”不是真正意義上的“私募投資”，而是多為VIP營(yíng)銷，對(duì)于所謂私募項(xiàng)下達(dá)成的合同或事實(shí)合同關(guān)系（用行為達(dá)成的合意），應(yīng)當(dāng)審查“人數(shù)是否在200人以下”、“是否不符合《證券法》公開發(fā)行的條件”等等。

已完成募集和發(fā)行“原生貨幣”全流程，但封存未使用者

對(duì)于已經(jīng)完成ICO，但尚未啟用“募集代幣換法幣”的發(fā)行方而言，我們建議如下：

（1）發(fā)還募集的比特幣等；

（2）收回發(fā)行的原生代幣，已上交易所的，另行處理。

（3）主動(dòng)披露項(xiàng)目真實(shí)性相關(guān)的信息，例如：發(fā)行方現(xiàn)狀（未出國(guó)&未邊控）、項(xiàng)目進(jìn)度、項(xiàng)目資金來(lái)源（必要時(shí)出具《審計(jì)報(bào)告》）、項(xiàng)目運(yùn)行現(xiàn)狀等。

（4）清理舊合同，將原有參與人中普通自然人逐步友好協(xié)商下“清退”；

（5）對(duì)區(qū)塊鏈應(yīng)用項(xiàng)目可行性進(jìn)行再論證，由專業(yè)機(jī)構(gòu)出具《可行性研究報(bào)告》，建議同時(shí)提示項(xiàng)目失敗風(fēng)險(xiǎn)。

（6）簽署新合同，尋找專業(yè)投資人或PE、VC，與合格投資機(jī)構(gòu)簽約；

（7）處理善后其他事宜。

已完成全流程，且代幣已上交易所

除卻簽署六項(xiàng)緩釋措施外，代幣已上交易所的，請(qǐng)及時(shí)停止交易。在保障投資人利益前提下，借用上市公司“私有化”流程，對(duì)于各方有妥善交代，保障參與群體情緒穩(wěn)定，讓監(jiān)管機(jī)構(gòu)放心。

項(xiàng)目發(fā)行方及其董監(jiān)高，可以采用“要約收購(gòu)”方式，規(guī)定某一時(shí)間前，以某一價(jià)格回購(gòu)某代幣，代幣持有人自愿申報(bào)，在一定時(shí)間節(jié)點(diǎn)，統(tǒng)一簽署合同，統(tǒng)一辦理公示手續(xù)。對(duì)于不愿意被要約收購(gòu)的持有人，可以采取單獨(dú)談判的辦法，一一簽署個(gè)性化合約。總之，不能讓參與人的合同目的落空。

已完成全流程，項(xiàng)目已開啟，已將部分代幣換為法幣

已經(jīng)使用代幣利益，將其兌換為法幣在國(guó)內(nèi)使用者，處理難度陡升。我們嘗試給一些建議，僅供參考：

（1）出具審計(jì)報(bào)告，每一筆錢的進(jìn)出都干干凈凈；

（2）公示相應(yīng)文件：審計(jì)報(bào)告全文、項(xiàng)目進(jìn)展全貌；

（3）準(zhǔn)備詳實(shí)的區(qū)塊鏈應(yīng)用項(xiàng)目可行性報(bào)告+已簽約訂單復(fù)印件；

（4）就項(xiàng)目真實(shí)現(xiàn)狀，向注冊(cè)地金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)匯報(bào)；

（5）在各方監(jiān)管機(jī)構(gòu)指導(dǎo)下，積極參與自律組織；

（6）引導(dǎo)代幣參與人穩(wěn)妥退場(chǎng)；

（7）其他能夠自證清白的措施。

國(guó)際化項(xiàng)目的特殊性

對(duì)于某些國(guó)內(nèi)發(fā)源，邁向全球的ICO項(xiàng)目，實(shí)際控制人或主要參與人避免頻繁攜帶資金、代幣出境，以免被誤傷。

發(fā)源于海外，到中國(guó)境內(nèi)開展ICO的項(xiàng)目，建議關(guān)閉會(huì)議營(yíng)銷、微信營(yíng)銷等公開宣傳。

同時(shí)，國(guó)際化項(xiàng)目要注意做好“反洗錢”“反恐怖融資”等工作，避免法律風(fēng)險(xiǎn)。

綜上，實(shí)事求是，妥善解決問(wèn)題，少談些態(tài)度，多考慮些實(shí)踐中的周全操作。

ICO接受監(jiān)管的態(tài)度值得肯定，我們更希望參與人、發(fā)起方、第三方平臺(tái)能夠理性對(duì)待，穩(wěn)妥處置，將社會(huì)影響降到最低，在積極接受監(jiān)管的同時(shí)參與維護(hù)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定，保護(hù)金融消費(fèi)者合法權(quán)益。

附：項(xiàng)目停止公告怎么寫？

ICO監(jiān)管風(fēng)向的已然明朗，針對(duì)ICO發(fā)行主體、ICO眾籌平臺(tái)（第三方代辦平臺(tái)）的停止公告，我們發(fā)現(xiàn)存在一些問(wèn)題，在此做出幾點(diǎn)提醒，僅供參考。

監(jiān)管者的目標(biāo)是“穩(wěn)妥處理風(fēng)險(xiǎn)”

ICO的“公開性”和“低門檻”，讓普通金融消費(fèi)著瘋狂入場(chǎng)，一個(gè)一個(gè)“造富神話”拔地而起，人們?cè)诟呋貓?bào)面前，在此失去克制，一些不法分子趁機(jī)“博傻”，風(fēng)險(xiǎn)積聚，易產(chǎn)生涉眾事件。

此時(shí)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)釋放信號(hào)，市場(chǎng)收到信號(hào)，那么，如何積極回應(yīng)監(jiān)管，表明態(tài)度？

我們贊同市場(chǎng)主體，尤其是ICO發(fā)行主體、ICO眾籌平臺(tái)“停止”與原生代幣發(fā)行、宣傳相關(guān)的活動(dòng)。

在停止公告中，應(yīng)當(dāng)提及“如何妥善處理現(xiàn)有參與人的訴求”，包括是否可以兌換、提現(xiàn)，是否可以依據(jù)相關(guān)合同給予補(bǔ)償?shù)?，讓廣大ICO參與人做好心理預(yù)期和給予及時(shí)幫助。

建議專門設(shè)置“業(yè)務(wù)停止公告解答客服”，對(duì)于老百姓的詢問(wèn)、要求進(jìn)行回答、回應(yīng)和疏導(dǎo)，保障其知情權(quán)，減少涉眾事件的發(fā)生可能性。

國(guó)際化項(xiàng)目的實(shí)際控制人，不建議出境

由于ICO是舶來(lái)品，鏈圈、幣圈的一些人認(rèn)為ICO屬于國(guó)際化項(xiàng)目，尋找下一個(gè)政策凹地，準(zhǔn)備遷徙。

我們建議，在停止業(yè)務(wù)公告中，不宜對(duì)一國(guó)監(jiān)管政策作評(píng)價(jià)，也不宜在非常時(shí)期，到境外大肆宣傳ICO項(xiàng)目。

由于ICO的公開性、涉眾等特點(diǎn)，可能一些項(xiàng)目發(fā)行過(guò)程中伴有非法經(jīng)營(yíng)，甚至非法集資等違法行為，如果實(shí)際控制人出境，可能會(huì)被誤認(rèn)為“潛逃”，影響惡劣。

停止公告雖為單方行為，但“禁止反言”

為爭(zhēng)取同情或“示弱”，某些停止公告列出多項(xiàng)“承諾”，很多承諾都用了“任何”、“隨時(shí)”、“實(shí)時(shí)”等詞匯，建議慎用。

我國(guó)法律對(duì)于單方允諾行為給予確認(rèn)，一旦單方允諾成立，則不能因?yàn)閷?duì)象不特定而收回承諾。

這也暗含了中國(guó)哲學(xué)中的“月滿則虧”，建議將多種可能性考慮在內(nèi)，避免出現(xiàn)承諾無(wú)法兌現(xiàn)的情況，影響ICO參與人的信心，導(dǎo)致其非理性維權(quán)。

停止公告不是廉價(jià)的檢討書

停止公告不是致歉信也不是檢討書，是給ICO參與人、有權(quán)機(jī)關(guān)的一個(gè)官方有法律約束力的文書。

建議少寫ICO發(fā)行方的輝煌歷史和榮譽(yù)等，表達(dá)積極配合監(jiān)管行動(dòng)的態(tài)度；如有可能，將自身項(xiàng)目進(jìn)展信息和資金流向做成附件，掛在停止公告之下。自證清白，由各方監(jiān)督。

同時(shí)，積極表明愿意清退代幣及資金，接受相關(guān)部門的約談和管控。

對(duì)某些代幣交易所，應(yīng)主動(dòng)披露是否有資金挪用等情形

根據(jù)我們多年辦案經(jīng)驗(yàn)，交易所類案件最大的法律風(fēng)險(xiǎn)是：刑法第266條詐騙罪，因此，是否“非法占有他人財(cái)物”是關(guān)鍵。

建議代幣交易所在停止業(yè)務(wù)公告中，附交易所規(guī)則、合同模板、審計(jì)報(bào)告，表明自身并無(wú)非法占有他人財(cái)物的行為，也沒(méi)有參與幣值下跌時(shí)的“分成”等。

如上就是我們給ICO從業(yè)機(jī)構(gòu)的幾點(diǎn)建議，業(yè)務(wù)停止公告是對(duì)監(jiān)管和市場(chǎng)的回應(yīng)，需要認(rèn)真對(duì)待，不要草草了之，將信息充分披露，讓各方都心中有數(shù)，風(fēng)險(xiǎn)不要積聚，逐漸緩釋，才是正道。

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