“P2P在2018年不好過，我相信在2019年也不會太好過?！?/p>

在深圳市律師協(xié)會互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會主任陳科軍看來，互聯(lián)網(wǎng)金融在中國迅速發(fā)展的同時也帶來了諸多風險，2016年監(jiān)管對互聯(lián)網(wǎng)開始了專項整治，目前看來這一整治不僅還沒結束，甚至有愈演愈烈趨勢。

在這種形勢下，新金融從業(yè)者應該要對互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管態(tài)勢進行了解，然后去順應它，才能獲得新的生命力。

近日，在胡潤百富、小銅人聯(lián)合主辦的“2019胡潤新金融百強榜”活動上，來自法律實務界的陳科軍回顧了互聯(lián)網(wǎng)金融在中國發(fā)展與監(jiān)管的基本面，分析了國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管在“可控性”和“運動式”兩方面的特點，并對企業(yè)如何順應這種監(jiān)管給出了自己的建議。

首先要明確一點，“我一直強調(diào)，他們之前說互聯(lián)網(wǎng)金融是互聯(lián)網(wǎng)+金融，但互聯(lián)網(wǎng)金融應該是金融+互聯(lián)網(wǎng)，因為它的本質(zhì)還是金融?！?/p>

回顧幾年下來，目前互聯(lián)網(wǎng)金融里最核心的業(yè)態(tài)有三個：第三方支付、金融產(chǎn)品的網(wǎng)絡銷售、網(wǎng)絡融資。

第三方支付不用多說，支付寶和微信支付是互聯(lián)網(wǎng)支付的典型代表。在金融產(chǎn)品的網(wǎng)絡銷售方面存在一個問題，就是各種合法的、不合法的金融產(chǎn)品都放到網(wǎng)上去銷售，它是流量為王。

但事實上，法律關于“哪些金融產(chǎn)品能在共網(wǎng)絡銷售”是有明確規(guī)定的，就是公募型證券投資基金和保險產(chǎn)品，其他的即使是合法的金融產(chǎn)品也不能在網(wǎng)上公開銷售，比如信托產(chǎn)品、私募產(chǎn)品。

“但是我們現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)銷售平臺出現(xiàn)了一些情況，我用馬甲的形式，我不銷售，我受托大家購買，我搞團購，還有的用各種資管類的方式、用資產(chǎn)管理公司的名義進行網(wǎng)絡銷售，這就觸碰到了監(jiān)管紅線?！?/p>

而在網(wǎng)絡融資方面，主要細分成兩種，第一種是借貸型融資，即我們通常所說的P2P，第二種是股權類的眾籌，也就是眾籌股權。P2P這幾年發(fā)展得非常快，目前處在一個重大的監(jiān)管困境里；而股權眾籌由于多方面的原因，目前在我們國家還沒有發(fā)展起來。

互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的基本面

介紹完互聯(lián)網(wǎng)金融的三種核心業(yè)態(tài)之后，再來看監(jiān)管對它們的治理整頓。

在第三方支付方面，監(jiān)管態(tài)度主要有兩點：一是頒發(fā)牌照，二是備付金存管。在頒發(fā)牌照方面值得一提的是，我們的第三方支付牌照到現(xiàn)在為止還是一個臨時牌照。

“根據(jù)相關的法律規(guī)定，發(fā)牌照的行政許可必須要有法律或行政法規(guī)依據(jù)，但到現(xiàn)為止都沒有法律或行政法規(guī)依據(jù)，在沒有上位法的時候，這種又必須要設定一個行政許可，當時我們國務院有個決定，可允許臨時進行許可，但這里是沒有法律依據(jù)的?！?br/>

在監(jiān)管備付金方面，不得不提到2016年設立的網(wǎng)聯(lián)，要求第三方支付機構把所有備付金集中存在一家銀行，并切斷第三方支付機構和各家銀行的直連通道，通過網(wǎng)聯(lián)政府已經(jīng)控制了第三方支付。

對于互聯(lián)網(wǎng)銷售金融產(chǎn)品的監(jiān)管，金融專項整治專項領導小組下發(fā)了關于加大通過互聯(lián)網(wǎng)開展資產(chǎn)管理業(yè)務整治力度及開展驗收工作的通知，其實就兩點：

第一點，非金融機構不得發(fā)行、銷售金融產(chǎn)品，你如果要發(fā)行就是非法經(jīng)營；

第二點，向公眾銷售金融產(chǎn)品要拿牌照，向公眾銷售的公募金融產(chǎn)品只有兩個——保險產(chǎn)品和公募型證券投資基金。

而對于互聯(lián)網(wǎng)融資尤其是P2P，通過梳理其監(jiān)管背景不難發(fā)現(xiàn)，P2P發(fā)展到目前監(jiān)管對其的態(tài)度是：要么合規(guī)備案，要么強制退出。

事實上，當下的監(jiān)管要求與P2P平臺的內(nèi)在需求存在著一定矛盾。監(jiān)管定性P2P平臺為信息中介。但從本質(zhì)上來講，所有P2P平臺就是一個影子銀行，實踐中依然未能脫離信用中介的本質(zhì)。

從政府對P2P強監(jiān)管思路來看，政府擔心的是互聯(lián)網(wǎng)金融脫離政府控制，變得不可控。

同時在當前司法實踐中逐漸呈現(xiàn)“P2P非法吸收公眾存款罪涉案金額認定逐向收緊”、“P2P非法吸收公眾存款罪平臺員工追訴面逐向收窄”、“P2P平臺股權轉(zhuǎn)讓前后股東責任，老股東不承擔新股東的責任”等刑事追責的趨勢。

互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的特點

那么政府對互聯(lián)網(wǎng)金融的這樣一個監(jiān)管基本面有什么特點？在陳科軍看來主要有兩個：一是政府更在意對互聯(lián)網(wǎng)金融的“可控性”，是否整治、如何整治主要看是否可控與可控的程度；二是監(jiān)管執(zhí)法狀態(tài)目前還未擺脫運動式的痕跡。

首先，在可控性方面，具體來講，金融為國之重器，既然是重器，就必須得可控，如果不可控了，政府就要整頓治理。

“拿第三方機構備付金監(jiān)管問題來看，實際上如果是跨行機構不設立網(wǎng)聯(lián)，進行直連的情況下只要把備付金存在銀行，也就是不給平臺接觸、挪用備付金的機會就可以了，但是監(jiān)管部門還是不放心，如果存在若干個銀行管理起來不方便，那存在一個銀行呢，但跨行直連同樣會造成麻煩，這時候網(wǎng)聯(lián)就應運而生?！?br/>

“大家回過頭看網(wǎng)聯(lián)，是由央行下面的機構控股，這意味著什么？我央行、我政府掌握了網(wǎng)聯(lián)，我就能操作，第三方在我的監(jiān)控下我就放心了，要不然我不放心?！?/p>

再比如百行征信的設立，事實上，開展征信必須獲得國家許可，政府在2015年批準了8家個人征信機構，但是到2017年央行最終拒絕發(fā)牌照了。

“我覺得政府當時應該是認為，這個機構征集了很多個人信息，如果不在我控制之下就可能會出現(xiàn)危險，政府覺得不行了，最后決定成立一家百行征信，之前8家機構你都可以參與進來，你都參與當股東，但是主導的是中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會，互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會又隸屬于誰？這一點我不說了，大家仔細去看一看。但是我可以明確講互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會肯定掌握在我們政府手里?！?br/>

其次，互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管目前的執(zhí)法狀態(tài)還未擺脫運動式的痕跡。

以P2P為例，一開始是野蠻生長，我不監(jiān)管，讓你不斷生長、創(chuàng)新，然后風險頻發(fā)了，風險頻發(fā)后，監(jiān)管層坐不住了，就去重點治理，實際上這樣的監(jiān)管邏輯會讓企業(yè)付出很大的代價。

“這種現(xiàn)象反映了我們當前金融監(jiān)管制度的創(chuàng)新實際上跑不過金融行業(yè)帶來新風險的腳步，也就是我們在體制上缺少了一個頂層設計，導致目前的監(jiān)管還是頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳的模式?！?/p>

“所以我們一直在司法界呼吁著，之后的互聯(lián)網(wǎng)金融問題都要依據(jù)這個案例來進行處理，隨著案例不斷的更新，監(jiān)管實施隨之到位，而不是像現(xiàn)在的成文法，一個問題出現(xiàn)，到解決這個問題的法律、法規(guī)出臺要至少經(jīng)歷2年以上的時間，而互聯(lián)網(wǎng)金融是以我們難以想象的速度在不斷創(chuàng)新和發(fā)展，當新的法律法規(guī)出臺了，互聯(lián)網(wǎng)金融已經(jīng)跑了N條街了，很可能一個新生業(yè)態(tài)又出現(xiàn)了，這時候你這個法律規(guī)定有意義嗎？沒有任何意義。”

企業(yè)如何順應監(jiān)管

最后再仔細觀察前述三個互聯(lián)網(wǎng)金融新業(yè)態(tài)里的企業(yè)們，不難發(fā)現(xiàn)，基本互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都是民營的，而對民營企業(yè)來講生存是王道，只有清楚了監(jiān)管層的擔心，了解了監(jiān)管者的目標，看清了目前監(jiān)管的短板，才能更好地順應監(jiān)管。

“核心的問題是，你要解決監(jiān)管者的顧慮，他覺得不可控，你要主動讓他覺得你是完全可控的，他覺得不放心，你要主動讓他覺得你是讓人放心的?！?/strong>

在這個理念下，有兩點建議：第一個方案是科學改善完備的企業(yè)股東結構，在選擇股東的過程中，要盡可能選擇“豪門”；第二個方案是完善自己的法人治理機構體系和風險控制能力，加強基層組織建設。

“加強基層組織建設、加強黨組建設，你只有這樣，才能讓監(jiān)管覺得你是可控的，只有在他的心目中覺得你是可控的，根正苗紅，你才有可能獲得更多的發(fā)展。”雷鋒網(wǎng)雷鋒網(wǎng)雷鋒網(wǎng)

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