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本文作者: 陳伊莉 | 2017-08-15 22:42 |
“強監(jiān)管”是金融一直以來的標(biāo)簽,同時也是金融創(chuàng)新的重要保障。日前,京東金融研究院發(fā)布了《2017金融科技報告——行業(yè)發(fā)展與法律前沿》(以下簡稱“報告”),報告指出,監(jiān)管政策是造成金融科技行業(yè)和地區(qū)之間發(fā)展程度差別的關(guān)鍵因素,并從各國、fintech細(xì)分領(lǐng)域兩方面解讀監(jiān)管政策。
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為了提高國家在金融科技創(chuàng)新方面的競爭力,構(gòu)建富有競爭力的生態(tài)環(huán)境,同時防范金融科技帶來的風(fēng)險,各國針對金融科技制定了 “創(chuàng)新中心”或“監(jiān)管沙盒”等包容性的監(jiān)管舉措。其中,英國是施行金融科技政策的先行者。下圖為各國的fintech監(jiān)管機構(gòu)及頒布的相關(guān)政策。
目前,各國相金融科技的監(jiān)管通常采取多管齊下的策略。一方面,督促初創(chuàng)的金融科技企業(yè)加強自身合規(guī)與內(nèi)控工作,組織行業(yè)協(xié)會統(tǒng)一服務(wù)和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn);另一方面,采用“柔性監(jiān)管”策略,以及與“金融科技(Fintech)”相對應(yīng)的“監(jiān)管科技(Regtech)”。
梳理各國的監(jiān)管政策,研究發(fā)現(xiàn)有以下幾個特點。
首先,各國金融科技監(jiān)管的目標(biāo)在于保護(hù)金融消費者,維護(hù)金融市場秩序。
其次,除金融現(xiàn)代化程度較高的國家,各國監(jiān)管面臨著完全不同于以往的新興金融業(yè)務(wù),比如說移動支付、互聯(lián)網(wǎng)消費金融等,如何監(jiān)管此類業(yè)務(wù),各國有所差別。
再次,除了針對具體的金融領(lǐng)域進(jìn)行規(guī)制之外,各國更加看重對具體技術(shù)的規(guī)制,對技術(shù)造成的系統(tǒng)性風(fēng)險較為謹(jǐn)慎,但是對于技術(shù)的合倫理性審查稍顯不足。
最后,也是各國當(dāng)下政策所缺少的,由于金融科技發(fā)展時間較短,尚無統(tǒng)一的國際組織對各國間的金融科技業(yè)務(wù)進(jìn)行協(xié)調(diào),目前國際證監(jiān)會等組織 也僅僅對金融科技的未來發(fā)展前景有所研究,難以勝任各國和各金融科技企業(yè)間的協(xié)調(diào)任務(wù)。
不過值得注意的是,國際層面仍缺少統(tǒng)一的監(jiān)管框架,國別間的監(jiān)管合作尚未啟動。
接下來將具體談?wù)劯鲊奶厣O(jiān)管政策。
英國的金融科技發(fā)展一直處于領(lǐng)先位置,英國政府為了保持金融科技的創(chuàng)新力和競爭 力,不斷推出創(chuàng)新的監(jiān)管政策。例如,自 2013 年起,英國金融服務(wù)管理局 (FSA) 的監(jiān)管職責(zé)被金融行為監(jiān)管局 (FCA) 和審慎監(jiān)管局 (PRA) 所取代,其中,F(xiàn)CA 是 FSA 法律實體的延續(xù),既負(fù)責(zé)銀行、證券、保險公司等金融機構(gòu)的行為監(jiān)管,也負(fù)責(zé)不受 PRA 監(jiān)管的金融服務(wù)公司的行為監(jiān)管和審慎監(jiān)管;2014 年 8 月,英國財政部提出金融科技振興策略;2017 年,英國財政部提出“監(jiān)管創(chuàng)新計劃”,此計劃探討了監(jiān)管如何適應(yīng)并鼓勵變革性的業(yè)務(wù)模式,并利用新技術(shù)來減少業(yè)務(wù) 的監(jiān)管負(fù)擔(dān)。
以下著重介紹監(jiān)管沙盒實施的背景、流程、益處、風(fēng)險、限制和客戶保護(hù)方法。 簡單來說,該機制就是允許經(jīng)營新興金融的企業(yè)向監(jiān)管機構(gòu)提出申請,在一定的時間范圍獲得監(jiān)管機構(gòu)豁免以開展?fàn)I業(yè),但是其經(jīng)營規(guī)模受到限制,經(jīng)營過程中的數(shù)據(jù)信息也需及時提交至監(jiān)管機構(gòu)備案審查。
具體來看,首先,F(xiàn)CA 對擬參與“監(jiān)管沙盒”的企業(yè)進(jìn)行篩選,篩選的條件包括企業(yè)的規(guī)模、產(chǎn)品是否具有創(chuàng)新性、創(chuàng)新的產(chǎn)品或服務(wù)能否促進(jìn)消費者福利提升等。
其次,F(xiàn)CA 根據(jù)擬參與企業(yè)測試的創(chuàng)新產(chǎn)品和服務(wù)選取合適的消費者,并要求擬參與企業(yè)設(shè)定消費者保護(hù)計劃,包括適當(dāng)?shù)馁r償?shù)取?/p>
最后,在篩選條件合格的前提下,F(xiàn)CA 允許參與實驗的企業(yè) 向客戶推出創(chuàng)新產(chǎn)品和服務(wù),測試期一般為 3-6 個月。FCA 將根據(jù)測試的結(jié)果進(jìn)行監(jiān)管政策的制定或完善,在促進(jìn) Fintech 等新興業(yè)態(tài)發(fā)展的同時,防范金融風(fēng)險。
限制性授權(quán)
無執(zhí)法行動函(NAL)/ 個別指導(dǎo)(IG)
豁免
根據(jù)全球金融中心指數(shù)(Global Financial centres index),新加坡金融中心排名全球第四。政府較早就意識到fintech的影響力??偨Y(jié)來看,新加坡fintech監(jiān)管政策經(jīng)過以下變遷:
2015 年下半年開始,新加坡將建設(shè)“智慧國家”作為政府的重點發(fā)展任務(wù)。在此背景下,新加坡結(jié)合自身的金融業(yè)基礎(chǔ),推動 Fintech 企業(yè)、行業(yè)和生態(tài)圈的發(fā)展。
2015 年 8 月,新加坡政府在新加坡金管局(MAS)下設(shè)立金融科技和創(chuàng)新團(tuán)隊(Fintech & Innovation Group,F(xiàn)TIG),在 FTIG 內(nèi)建立支付與技術(shù)方案、技術(shù)基礎(chǔ)建設(shè)和技術(shù)創(chuàng)新實驗室三個辦公室。并投入 2.25 億新元推動《金融領(lǐng)域科技和創(chuàng)新 計劃(Financial Sector Technology & Innovation Scheme, FSTI)》,鼓勵全球金融業(yè)在新加坡建立創(chuàng)新和研發(fā)中心,全面支持地區(qū)金融業(yè)發(fā)展。
2016 年,新 加 坡 設(shè) 立 了 國 立 研 究 基 金 會 (NRF, National research foundation), 通 過 科 技 孵 化 計 劃, 前期投資基金,概念證明等項目,對創(chuàng)新企業(yè)和科技研究人員提供資金。
2016 年 5 月 , 由新加坡創(chuàng)新機構(gòu)(SG-Innovate)和新加坡金融管理局(MAS)聯(lián)合設(shè)立金融科技署(Fintech Office)來管理 金融科技業(yè)務(wù)并為創(chuàng)新企業(yè)提供一站式服務(wù)。
2016 年 6 月,新加坡提出了“監(jiān)管沙盒”制度,為企業(yè)創(chuàng)新提供一個良好的制度環(huán)境。新加坡金融監(jiān) 管局正在鼓勵進(jìn)行更多的金融科技嘗試,從而能夠?qū)κ袌錾暇哂星熬暗膭?chuàng)新進(jìn)行測試,并有機會在新加坡境內(nèi)外進(jìn)行更大范圍的采用。
2016 年 11 月 , 新加坡金融監(jiān)管局在舉辦的首屆新加坡金融科技節(jié)上宣布新加坡為打造智慧金融中心而推出的一系列計 劃,包括將全國個人信息平臺 MyInfo 的資料應(yīng)用在金融領(lǐng)域、試用區(qū)塊鏈技術(shù)進(jìn)行跨銀行和跨境付款等。
作為金融強國,美國金融科技監(jiān)管也走在世界前列。相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)和政策有,
2016 年 3 月,美國貨幣監(jiān)理署(OCC)發(fā)布文件,提供其對金融服務(wù)行業(yè)創(chuàng)新的觀點,并概述指導(dǎo) 其金融創(chuàng)新方法的原則,并征求對論文中提出的九個問題和其他 主題的反饋;
2016 年 11 月,證券交易委員會( SEC)在華盛頓特區(qū) SEC 總部舉辦論壇,討論金融服務(wù)行業(yè)的創(chuàng)新。論壇 討論了諸如區(qū)塊鏈技術(shù)、數(shù)字化投顧或機器人顧問、在線貸款等問題;
2017 年 1 月,在美國前總統(tǒng)奧巴馬卸任之前,由白宮國家經(jīng)濟委員會,發(fā)布美國金 融科技監(jiān)管框架,在該文件的第四部分,提供了由十條總體原則構(gòu) 成的框架,便于政策制定者及監(jiān)管層思考、參與及評估金融科技生 態(tài)圈,從而實現(xiàn)相應(yīng)的政策目標(biāo)。
澳大利亞原本是個傳統(tǒng)的工礦國家,但是當(dāng)“工礦繁榮”逐漸消退的時候,整個國家積極擁抱科技創(chuàng)新和金融行業(yè)的發(fā) 展,推動經(jīng)濟轉(zhuǎn)型,大力發(fā)展金融科技行業(yè),并且積極制定政策鼓勵金融科技行業(yè)的發(fā)展。
2016 年 4 月,澳大利亞財政部長 Scott Morrison 表示,澳大利亞政府新的金融科技顧問組和澳大利亞金融科技協(xié)會 將共同努力,為本地金融科技行業(yè)提供支持。SIC 在澳大利亞設(shè)立了一個創(chuàng)新中心,保持與金融科技初創(chuàng)公司的合作。
2016 年 12 月,澳大利亞證券與投資委員會(簡稱 ASIC)推出了 257 號監(jiān)管指南《在不持有 AFS 或者信貸許可證的情 況下測試金融科技產(chǎn)品和服務(wù)》,該監(jiān)管指南提出了一些金融科技企業(yè)提供金融產(chǎn)品和信貸服務(wù)可以金融科技許可證 豁免的情況和條件。
主要包括提供金融服務(wù)金額以及服務(wù)對象數(shù)量的限制。例如各零售客戶持有的與所提供的測試服 務(wù)相關(guān)的存款產(chǎn)品、簡單管理投資計劃、證券和支付產(chǎn)品的金額不得超過 10,000 美元;與所提供的測試服務(wù)相關(guān)的 信貸合約的信貸額不得超過 25,000 美元;和與所提供的測試服務(wù)相關(guān)的一般保險合約所承保的金額不得超過 50,000 美元。 ASIC 用監(jiān)管沙盒等措施鼓勵和促進(jìn)金融服務(wù)和信貸領(lǐng)域的創(chuàng)新并提供便利,這可能會為投資者和金融 消費者帶來良好后果。
近年來,隨著fintech的進(jìn)一步發(fā)展,官方將其提升到戰(zhàn)略高度。且不說在地方政府指導(dǎo)下遍地開花的金融科技研究院、產(chǎn)業(yè)園區(qū)、聯(lián)盟,聚焦到央行的行動上,在“十三五”發(fā)展規(guī)劃之前,也推進(jìn)了一些助力Fintech發(fā)展的政策。例如2017年5月,中國人民銀行成立金融科技委員會,旨在加強金融科技工作的研究規(guī)劃和統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。
《規(guī)劃》中列出了五項重點任務(wù)。
一是完善金融信息基礎(chǔ)設(shè)施,夯實金融服務(wù)基石。包括統(tǒng)籌推進(jìn)支付清算、托管結(jié)算、金融市場交易、交易報告庫、金融統(tǒng)計、征信、反洗錢、國庫等全國性金融信息基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。
二是健全網(wǎng)絡(luò)安全防護(hù)體系,增強安全生產(chǎn)和安全管理能力。包括提高金融信息系統(tǒng)安全生產(chǎn)能力,落實網(wǎng)絡(luò)安全法等。
三是推動新技術(shù)應(yīng)用,促進(jìn)金融創(chuàng)新發(fā)展。加強云計算、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈及人工智能等技術(shù)研究應(yīng)用,推進(jìn)金融科技和監(jiān)管科技發(fā)展。
四是深化金融標(biāo)準(zhǔn)化戰(zhàn)略,支持金融業(yè)健康發(fā)展。主要指建立健全金融業(yè)標(biāo)準(zhǔn)體系。
五是優(yōu)化金融信息技術(shù)治理體系,提升信息技術(shù)服務(wù)水平。
此外,據(jù)雷鋒網(wǎng)了解,香港在金融科技監(jiān)管方面走得也比較遠(yuǎn)。
2016 年 3 月 16 日,中國香港特別行政區(qū)成立“金融科技促進(jìn)辦公室”(Fintech Facilitation Office)。辦公室有三大工作重點,包括與業(yè)界合作推動金融科技的研究工作,擔(dān)當(dāng)行業(yè)聯(lián)絡(luò)及外展平臺,以及作為金 融科技業(yè)界與監(jiān)管者之間的橋梁和主要聯(lián)系點。
2016 年 9 月 6 日,香港金融管理局推出兩項新措施,包括與香港應(yīng)用科技研究院合作成立金融科技創(chuàng)新中心,讓銀行業(yè)界做金融科技應(yīng)用實驗。監(jiān)管機構(gòu)也從中觀察發(fā)展情況,并適時提供意見,令銀行界可及時修正問題。除此之外,香港金管局還將成立“金融科技監(jiān)管沙盒 (Fintech Supervisory Sandbox,F(xiàn)SS)”,容許銀行小范圍推出新金融科技產(chǎn)品或服務(wù)時,毋須全面符合相關(guān)監(jiān)管要求,也不需要通過所有測試和第三方認(rèn)證。
據(jù)了解,F(xiàn)SS將按照如下原則使用:FSS 可供認(rèn)可機構(gòu)計劃在香港推出的金融科技或其他科技項目使用。在 FSS 環(huán)境中, 認(rèn)可機構(gòu)可就其項目進(jìn)行試行,試行可涉及真實的銀行服務(wù),和有限數(shù)目的參與客戶 ( 例如職員或由經(jīng)選中客戶組成 的焦點小組 ),而認(rèn)可機構(gòu)在試行期間可無需完全符合金管局一般的監(jiān)管規(guī)定。有關(guān)安排的基礎(chǔ)及條件是認(rèn)可機構(gòu)管 理層會確保受實驗金融科技企業(yè)的產(chǎn)品與服務(wù)界限、保障客戶的措施、風(fēng)險管理措施以及準(zhǔn)備情況及監(jiān)察。由于 FSS 是一項全新的監(jiān)管安排,金管局會因應(yīng)實施經(jīng)驗及業(yè)界發(fā)展,于日后改進(jìn)有關(guān)安排。
至于報道較少的中國臺灣金融科技發(fā)展,報告提及臺灣地區(qū)金管會曾于 2016 年 4 月 7 日公布了臺灣地區(qū)的《金融科技發(fā)展策略白皮書》,列出幾項推動政策。包括擴大線上金融服務(wù);普及移動支付服務(wù);放開電子支付機構(gòu)管理條例,協(xié)助電子商務(wù)發(fā)展;推動“領(lǐng)航計劃 (Pilot Program)”等。
近年來,全球金融科技在商業(yè)模式上的創(chuàng)新主要集中在互聯(lián)網(wǎng)支付、互聯(lián)網(wǎng)銀行、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)證券、消費金融、P2P、數(shù)字化投顧、征信等領(lǐng)域。技術(shù)一向走在監(jiān)管前,面對這些日新月異的金融新業(yè)態(tài),各國的監(jiān)管部門都是高度重視,監(jiān)管力度不斷升級,規(guī)制金融科技的規(guī)范散落在各國的基本法律、電子商務(wù)法律和一些規(guī)則、判例之中,在整體上已構(gòu)成一個較為完整的法律體系。以下將為大家呈現(xiàn)不同業(yè)態(tài)中的典型監(jiān)管政策。
以成熟的美國為例。隨著第三方網(wǎng)上支付業(yè)務(wù)的蓬勃發(fā)展,美國通過出臺安全政策和實施戰(zhàn)略規(guī)劃進(jìn)行頂層設(shè)計,加強電子支付安全。 相關(guān)政策最早可以追溯到1996 年。1997 年 7 月,美國發(fā)布的《全球電子商務(wù)框架》政策明確指出,要大力發(fā)展安全可靠的電子支付系統(tǒng),為美國電子商務(wù)發(fā)展提供基礎(chǔ)。2003 年 2 月 14 日,美國正式發(fā)布《確保網(wǎng)絡(luò)空間安全的國家戰(zhàn)略》,明確把銀行與金融部門列為國家關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施組成部分加以保護(hù)。
目前,美國移動支付的監(jiān)管機構(gòu)由三方勢力組成——聯(lián)邦、地方州政府、行業(yè)協(xié)會。在聯(lián)邦層面包括美國聯(lián)邦儲備委員會及消費者金融保護(hù)局、貨幣監(jiān)理署、財政部金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)等都有介入移動支付產(chǎn)業(yè)發(fā)展的監(jiān)管權(quán)限,聯(lián)邦貿(mào)易委員會對涉及移動支付業(yè)務(wù)的非金融機構(gòu)實施監(jiān)管。州層面的監(jiān)管主體會嚴(yán)密關(guān)注區(qū)域內(nèi)的新型支付問題。
美國對第三方網(wǎng)上支付機構(gòu)的準(zhǔn)入和退出監(jiān)管包括聯(lián)邦和州兩個層面。在聯(lián)邦層面,目前主要是要求其履行相應(yīng)的登記、交易報告等程序。在州監(jiān)管層面,規(guī)定貨幣轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)經(jīng)營機構(gòu)必須獲得地方監(jiān)管當(dāng)局的業(yè)務(wù)許可,經(jīng)營許可每年登記一次。
為了減少了各州間的法律沖突,美國統(tǒng)一州法全國委員會在 2000 年 8 月的年會上討論通過了《統(tǒng)一貨幣服務(wù)法》,各州通過將其采納為州立法從而產(chǎn)生 法律效力。《統(tǒng)一貨幣服務(wù)法》有關(guān)第三方支付機構(gòu)準(zhǔn)入門檻的內(nèi)容包括 1 :(1)事先監(jiān)管:以保證金要求為核心的準(zhǔn) 入規(guī)制;(2)持續(xù)監(jiān)管:最低凈資產(chǎn)要求及投資限制;(3)要求貨幣轉(zhuǎn)移商應(yīng)按照通用的會計準(zhǔn)則保持一定數(shù)額的凈 資產(chǎn)(networth)。這是一項持續(xù)性規(guī)定,也是一種動態(tài)監(jiān)管。
在資金安全監(jiān)管機制方面,美國各州要求貨幣轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)經(jīng)營機構(gòu)不得擅自留存客戶交易資金,第三方網(wǎng)上支付機構(gòu)的 用戶滯留資金必須存放在銀行里開設(shè)的無息賬戶中。在州監(jiān)管層面,一般要求第三方網(wǎng)上支付機構(gòu)不得從事銀行的存 貸款業(yè)務(wù),不得擅自留存、使用客戶交易資金,要求其保持交易資金的高度流動和安全。為保障客戶資金安全,第三方 網(wǎng)上支付機構(gòu)必須持有一定金額的擔(dān)保債券或保持相應(yīng)流動資產(chǎn)。
在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)機制方面,美國眾議院于 2009 年 12 月 12 日通過了《美國金融改革法》,其中明確了金融機構(gòu)最低 限度的個人數(shù)據(jù)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定除非征得消費者同意,否則金融機構(gòu)不能直接地、間接地或通過一個附屬機構(gòu),將非公 開的個人信息透露給沒有關(guān)聯(lián)的第三人。
在風(fēng)險控制機制方面,美國針對電子支付中可能出現(xiàn)的安全問題,建立健全了多項安全防護(hù)機制,包括建立電子支付風(fēng)險管理機制、建立電子支付災(zāi)難備份機制和電子支付系統(tǒng)審計管理機制等,提高了整個電子支付系統(tǒng)的安全水平。
對于互聯(lián)網(wǎng)銀行的監(jiān)管,美國采用部門分工合作監(jiān)管。美聯(lián)儲以及美國貨幣監(jiān)理署主要負(fù)責(zé)監(jiān)管職能,同時財政部與聯(lián)邦儲蓄保險公司也擔(dān)負(fù)一部分的監(jiān)管職責(zé)?,F(xiàn)行有效的互聯(lián)網(wǎng)銀行監(jiān)管的法律法規(guī)主要規(guī)范了互聯(lián)網(wǎng)欺詐、互聯(lián)網(wǎng) 隱私泄露、以及互聯(lián)網(wǎng)金融交易中電子證書的效力認(rèn)證等問題,為互聯(lián)網(wǎng)銀行的平穩(wěn)運行提供了保障。
在互聯(lián)網(wǎng)銀行的風(fēng)險控制上,美國的監(jiān)管主要關(guān)注這幾個方面。第一,市場準(zhǔn)入方面的設(shè)置。設(shè)立網(wǎng)絡(luò)銀行主要流程及 審批標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定于美國貨幣監(jiān)理署于 2001 年發(fā)布的《國民銀行網(wǎng)上銀行注冊審批手冊》之中。第二,互聯(lián)網(wǎng)銀行的風(fēng)險 控制。對于互聯(lián)網(wǎng)銀行的風(fēng)險監(jiān)管,最為詳盡的規(guī)則體現(xiàn)在 1999 年由美國財政部貨幣總監(jiān)署頒布的《互聯(lián)網(wǎng)銀行業(yè)務(wù):監(jiān)管手冊》之中,并分別規(guī)定了銀行的董事長、高級管理人員應(yīng)具備的防控風(fēng)險的技能。
英國互聯(lián)網(wǎng)銀行監(jiān)管具有非正式性、彈性和審慎原則的特點。英國的互聯(lián)網(wǎng)銀行監(jiān)管當(dāng)局是英國金融服務(wù)局,依據(jù)《消 費信貸法》、《數(shù)據(jù)保護(hù)法》、《金融服務(wù)法》等法律的規(guī)定,通過對網(wǎng)上銀行報送的資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、資金和外匯頭寸 表及資本充足率等報表,對網(wǎng)上銀行進(jìn)行監(jiān)管。此外,根據(jù)英國金融服務(wù)局的要求,網(wǎng)上銀行的內(nèi)部風(fēng)險控制需遵循一 定的流程。在監(jiān)管指導(dǎo)原則方面,金融行為監(jiān)管局認(rèn)為,保護(hù)消費者利益是金融監(jiān)管的根本所在,但不能因擔(dān)心網(wǎng)上銀 行的安全問題就限制或阻礙網(wǎng)上銀行的創(chuàng)新與發(fā)展,此外在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟時代,努力保持監(jiān)管的透明度和一致性等。
新加坡金融監(jiān)管局于 2001 年 7 月發(fā)布了《網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)技術(shù)風(fēng)險管理條例》,作為網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的最佳實踐標(biāo)準(zhǔn),要求所有從事網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的機構(gòu)遵守。該指引涉及風(fēng)險管理框架、網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)類型、安全與控制目標(biāo)、安全原則與實 踐、系統(tǒng)恢復(fù)與業(yè)務(wù)連續(xù)性、外包管理、銀行信息披露以及客戶培訓(xùn)等多項內(nèi)容。
總之,各國互聯(lián)網(wǎng)銀行監(jiān)管政策的共性在于:
一是在利率市場化較為深化、存款保險制度相對完善的環(huán)境中開展監(jiān)管;
二是強調(diào)統(tǒng)一監(jiān)管和全面監(jiān)管;
三是強調(diào)監(jiān)管流動風(fēng)險、信息安全、消費者保護(hù)、聲譽風(fēng)險及合規(guī)風(fēng)險。
從各國互聯(lián)網(wǎng)保險監(jiān)管的發(fā)展歷程來看,各國普遍遵循一致性原則,要求互聯(lián)網(wǎng)保險機構(gòu)和相關(guān)行為仍需遵守各國現(xiàn)有的監(jiān)管框架,對傳統(tǒng)保險和互聯(lián)網(wǎng)保險從市場準(zhǔn)入、償付能力、保險消費者權(quán)益保護(hù)等角度進(jìn)行一致的監(jiān)管。
但同時,互聯(lián)網(wǎng)保險在地域監(jiān)管、銷售方面的監(jiān)管具有不同于傳統(tǒng)保險的特點。
一方面,互聯(lián)網(wǎng)保險跨區(qū)域經(jīng)營與傳統(tǒng)的地 域監(jiān)管方面的矛盾。互聯(lián)網(wǎng)保險改變了傳統(tǒng)線下保險模式,同時也挑戰(zhàn)著傳統(tǒng)的地域監(jiān)管體系。以美國的監(jiān)管規(guī)定為例,包括互聯(lián)網(wǎng)保險公司在內(nèi)的所有的商業(yè)保險公司和再保險公司在開展業(yè)務(wù)的各州均需遵守當(dāng)?shù)氐谋O(jiān)管規(guī)定,為互聯(lián)網(wǎng)保險的全國拓展帶來一定的障礙。
另一方面,在保險銷售監(jiān)管方面,對互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)的信息披露提出了新的挑 戰(zhàn),如適格銷售、防止誤導(dǎo)等方面。
互聯(lián)網(wǎng)保險正處于發(fā)展起步的階段,尚未形成穩(wěn)定的金融業(yè)態(tài)。作為一種新的商業(yè)模式,互聯(lián)網(wǎng)保險面臨著諸多不確 定性,監(jiān)管部門可考慮建立靈活審慎的市場準(zhǔn)入制度,在嚴(yán)格限制行業(yè)準(zhǔn)入門檻的同時,通過監(jiān)管沙盒等手段控制風(fēng) 險,鼓勵和支持互聯(lián)網(wǎng)保險的發(fā)展。互聯(lián)網(wǎng)保險對金融消費者的保護(hù)提出了更高的要求,因此應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)品開發(fā)、信息披 露、信息安全等方面,倡導(dǎo)企業(yè)增強互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)的透明度,推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)保險健康規(guī)范發(fā)展。
1933 年《證券法》、1934 年《證券交易法》、1940 年《投資公司法》和《投資顧問法》這四部法律是美國對網(wǎng)上證券交易監(jiān)管的法律基礎(chǔ)。
網(wǎng)絡(luò)證券欺詐是伴隨著網(wǎng)上證券交易的開展而發(fā)生的,與電子商務(wù)有關(guān)的法律同樣適用于對網(wǎng)絡(luò)證券欺詐的監(jiān)管。美國的電子商務(wù)法律包括:《統(tǒng)一計算機信息交易法》、《統(tǒng)一電子交易法》、《全球及全國商務(wù)電子簽名法》、《電子證券交 易法》。 在規(guī)則與判例層面。SEC 根據(jù)國會的授權(quán)制定了一系列的規(guī)則。
最重要的是 10b-5 規(guī)則:任何人直接或間接利用洲 際商業(yè)方式或工具,或利用郵政或國家證券交易所的設(shè)施進(jìn)行下列行為,皆為非法:使用任何設(shè)施、計劃或技巧從事 欺詐行為;對重大事實做不實陳述,或漏報可以使報告不致被誤解的重大事實;在任何證券的買賣過程中,參與對他 人進(jìn)行欺詐或欺騙的行為、業(yè)務(wù)或商業(yè)活動。 法院關(guān)于網(wǎng)絡(luò)證券欺詐的判例,對一些問題的解釋和闡述,使得對網(wǎng)絡(luò) 證券欺詐的規(guī)制更具有靈活性。
與美國的“集中立法”管理體制不同,英國的證券業(yè)管理實行的是“自律管理”體制,政府對證券市場的管理實行以自律 管理為主,輔以政府有關(guān)職能部門實施監(jiān)督管理的體制。
美國政策監(jiān)管相對寬松。美國是較早建立消費信貸制度的國家。1968 年美國頒布《消費者信貸保護(hù)法案》,這是首部從消費者立場出發(fā)的綜合性消費信貸法典,美國后續(xù)還頒布了《公平信貸結(jié)賬法 案》、《平等信貸機會法案》、《公平信用報告法案》、《公平債務(wù)催收作業(yè)法案》、《公平債務(wù)催收作業(yè)法案》、《社區(qū)再投資 法案》等法律法規(guī)。
2010 年《多德 - 弗蘭克華爾街改革和消費者保護(hù)法》要求在美聯(lián)儲體系下設(shè)立消費者金融保護(hù)局(CFPB)。機構(gòu)具有獨立監(jiān)管權(quán),可獨立制定監(jiān)管條例并監(jiān)督實施。新法在反思其傳統(tǒng)監(jiān)管模式的基礎(chǔ)上,從加強防范系統(tǒng)性風(fēng)險的角度出 發(fā),對金融監(jiān)管體制進(jìn)行了重大改革。此次改革標(biāo)志著聯(lián)邦和州之間在消費金融監(jiān)管權(quán)上的實質(zhì)性妥協(xié),這種妥協(xié)在聯(lián)邦一級將會涉及某種程度上實質(zhì)監(jiān)管的增加,以及對州的消費金融調(diào)控權(quán)保護(hù)的加強。
研究美國當(dāng)前消費金融監(jiān)管改革對中國具有重要的借鑒與啟示意義。如可以在中國構(gòu)建多樣化和多層次的金融監(jiān)管體系,完善風(fēng)險協(xié)調(diào)機制。
英國區(qū)分了消費市場和金融市場,資本化、證券化程度都不高的消費信貸被納入了消費市場。消費金融公司由英國消 費信貸的審批和監(jiān)管機構(gòu)——公平交易局(OFT)監(jiān)管。消費信貸監(jiān)管權(quán)集中在公平交易局,形成集中單一式的監(jiān)管模式,其監(jiān)管所依據(jù)的主要法律是《消費信貸法》。
英國是網(wǎng)絡(luò) P2P 金融模式的發(fā)源地。英國 P2P 行業(yè)發(fā)展速度較快離不開政府的支持。2005 年 Zopa 創(chuàng)立后,英國政府將 P2P 劃定為消費信貸,屬于債務(wù)管理類消費信貸業(yè)務(wù),由英國公平交易管理局(OFT, Office Fair Trading)暫為管理。 從行業(yè)規(guī)范,良性競爭和消費者保護(hù)方面出發(fā),目前英國金融行為監(jiān)管局 FCA 和 P2P 行業(yè)自律協(xié)會 P2PFA 這“兩架馬車”共同對 P2P 進(jìn)行監(jiān)管。
2013 年,英國金融市場行為監(jiān)管局(FCA)代替原先的公平交易局(OFT)管理 P2P 互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)。P2P 平臺需向管 理局申請獲批《消費者信貸許可證》,方可開展相關(guān)金融服務(wù)業(yè)務(wù)。FCA 于 2014 年 3 月出臺《關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)眾籌及通過 其他媒介發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管方法》, 這是全球第一部針對 P2P 監(jiān)管的法律法規(guī)。
2011 年,英國 P2P 行業(yè) Zopa,F(xiàn)unding Circle 和 RateSetter 自發(fā)成立了 P2P 互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(P2PFA),并向英國 政府提出對 P2P 行業(yè)實行運行監(jiān)管機制,并制定相關(guān)的行業(yè)法律法規(guī),其要求成員需要履行“8 個必須”和 “10 項 P2P 金融協(xié)會運營原則”,在最低運營資本金、高級管理人員和平臺 IT 系統(tǒng)等方面對成員提出了基本要求,強調(diào)具體 化、細(xì)節(jié)化,側(cè)重于關(guān)注平臺的經(jīng)營體系,是對宏觀層面行業(yè)監(jiān)管法律法規(guī)的有效補充。這有效地維護(hù)了行業(yè)的紀(jì)律和 公信度,為行業(yè)的持續(xù)穩(wěn)健發(fā)展起到規(guī)范和促進(jìn)作用。
目前,英國 P2P 行業(yè)的監(jiān)管法規(guī)主要由國家宏觀金融法律法規(guī)、行業(yè)監(jiān)管法律法規(guī)和行業(yè)自律規(guī)章構(gòu)成,為 P2P 行業(yè)的健康發(fā)展提供了重要保障。
總的來說,英國監(jiān)管框架共有四個亮點。
最低資本要求 :FCA 要求平臺具有一定的資金數(shù)額,以確保其能承受一定的金融沖擊。其要求 P2P 平臺以平臺借貸資產(chǎn)總規(guī)模為 依據(jù)。
續(xù)投貸款安排服務(wù):為保護(hù)放貸人的合理權(quán)益,P2P 平臺必須有后備計劃,設(shè)立風(fēng)險準(zhǔn)備基金,以便在發(fā)生破產(chǎn)或者停止運作時繼續(xù)對已 存續(xù)的款項合理服務(wù),未到期的借貸項目仍有效并可得到有序的管理,直至借貸雙方資金結(jié)清為止。
提供用戶取消投資的權(quán)限:允許投資人在一定的條件和時間范圍內(nèi),取消其投資。
持續(xù)報告要求:平臺定期向 FCA 報告相關(guān)審慎數(shù)據(jù)、財政狀況、客戶資金情況,客戶投訴情況、上一季度貸款情況等信息。
美國在數(shù)字化投顧方面的發(fā)展一騎絕塵,故以此為例。 美國的數(shù)字化資產(chǎn)配置業(yè)務(wù)受到《1940 年投資顧問法》約束,并需接受美國證券交易委員會監(jiān)管。2016 年 3 月 15 日, 美國金融業(yè)監(jiān)管局(以下簡稱 FINRA)發(fā)布了一份名為《Report on Digital Investment Advice》*的報告,作為首個對包括人工數(shù)字化投顧監(jiān)管方面的官方文件,研究和分析其相關(guān)規(guī)定對于了解政策制定方向和業(yè)界開展實踐均具有較 大的借鑒價值。
不關(guān)心服務(wù)商的人工智能是如何做的,而主要關(guān)心它向用戶提供了什么,即它的輸出。FINRA 指出“數(shù)字化投顧工具” 應(yīng)該可以支持一項或多項下列投資管理價值鏈的功能:客戶分析、大類資產(chǎn)配置、投資組合選擇、交易執(zhí)行、投資組合 再平衡、稅收規(guī)劃以及投資組合分析。
FINRA 審慎地采用了一種描述的方式而非定義來描述數(shù)字化投顧,“數(shù)字化投顧工具”(即從客戶分析至稅收規(guī)劃)通 常被稱為 robo advisor。對于數(shù)字化投顧工具,F(xiàn)INRA 在報告中說明專注于以下三方面:
算法
FINRA 要求提供“數(shù)字化投顧工具”的公司,需要對其在每一個步驟中所使用的算法進(jìn)行格外的關(guān)注。在最基本的層面 上,服務(wù)商應(yīng)該評估算法是否與其投資分析方法一致。
客戶風(fēng)險承受能力評測
FINRA 認(rèn)為高質(zhì)量的監(jiān)管包括了解這些工具對于客戶風(fēng)險承受能力的評估方法是否與公司的方法相一致。
客戶投資組合的構(gòu)建、監(jiān)督及利益沖突
FINRA 認(rèn)為服務(wù)商需要對“數(shù)字化投顧工具”建立監(jiān)督管理的結(jié)構(gòu)及流程。
此外,F(xiàn)INRA 在報告中非常強調(diào)投資者適當(dāng)性分析??蛻暨m當(dāng)性問題與“數(shù)字化投顧工具”相關(guān)的討論有幾個方面,包 括是否被設(shè)計用來收集并詳盡分析與客戶相關(guān)的所有所需信息已進(jìn)行適當(dāng)性判斷;處理客戶分析問卷中矛盾的回答; 為客戶投資組合配置適應(yīng)性證券或投資策略。
最后是關(guān)于培訓(xùn)。培訓(xùn)對于使用“數(shù)字化投顧工具”的個人十分重要。關(guān)于金融從業(yè)人員的培訓(xùn)的有效措施包括:允許 其使用“數(shù)字化投顧工具”;了解工具的核心假設(shè)和局限性;何種情況下使用該工具對于客戶是不恰當(dāng)?shù)摹S械谌? 供應(yīng)商評估培訓(xùn)是否足夠同樣是有效措施之一。
經(jīng) 過 100 多 年 的 探 索 和 調(diào) 整,美 國 形 成 了 較 為 成 熟 的 征 信 業(yè) 監(jiān) 管 機 制。聯(lián) 邦 貿(mào) 易 委 員 會和消費者金融保護(hù)局是美國征信體系的主要監(jiān)管部門。
美國征信業(yè)執(zhí)法機構(gòu)可大致分為兩類,一類是銀行系統(tǒng)的執(zhí)法機構(gòu),另一類是非銀行系統(tǒng)執(zhí)法機構(gòu)。銀行系統(tǒng)的執(zhí)法。機構(gòu)主要有財政部貨幣監(jiān)理署、聯(lián)邦儲備理事會、聯(lián)邦存款保險公司等。非銀行系統(tǒng)的執(zhí)法機構(gòu)主要有聯(lián)邦貿(mào)易委員會、消費者金融保護(hù)局、司法部、國家信用聯(lián)盟管理局辦公室等。
征信法規(guī)體系
美國征信業(yè)成熟的市場化運行和其完善健全的監(jiān)管法規(guī)密不可分。從 20 世紀(jì) 70 年代至今,美國建立了以《公平信用 報告法》 ( 以 下簡稱為 FCRA) 為核心的較為完善的征信法律體系。以 FCRA 為例,其于 1970 年制定, 1971 年實行,并歷經(jīng)數(shù)次修訂,其中最主要的修訂是 1996 年的《客戶信用報告改革法》 和 2003 年的《公平和正確信用交易法》。
行業(yè)自律
美國高度成熟的市場化征信業(yè)離不開征信機構(gòu)的自我約束和行業(yè)協(xié)會的自律性監(jiān)管。美國形成了關(guān)于數(shù)據(jù)采集、信用 報告制作和信息使用等行業(yè)自律組織,它們通過制定行業(yè)規(guī)章和標(biāo)準(zhǔn)、促進(jìn)會員間交流、開展專業(yè)教育和培訓(xùn)、舉辦從 業(yè)資格考試等方式對征信行業(yè)進(jìn)行規(guī)范和監(jiān)管。
1.保護(hù)消費者
對消費者個人隱私的保護(hù) 立法方面,美國涉及消費者個人隱私的法律有《隱私權(quán)法》、《公平信用報告法》、《格雷姆-里奇 -布萊利法案》等。 FCRA 規(guī)定消費者報告機構(gòu)在履行職責(zé)時應(yīng)尊重消費者的隱私權(quán),并規(guī)定了禁止采集的信息;機構(gòu)監(jiān)管方面,如 FTC 即通過有效的執(zhí)法手段 ( 必要時罰款 ) 處置侵犯消費者隱私的行為。
2.業(yè)務(wù)準(zhǔn)確性
一是立法上,F(xiàn)CRA 第 607 條 ( b) 條款明確規(guī)定,“消費者報告機構(gòu)不論何時準(zhǔn)備消費者調(diào)查報告,必須遵守合理的程 序以最大限度地保證報告所涉之人信息的準(zhǔn)確性”。
二是監(jiān)管方式上,F(xiàn)TC 通過征信執(zhí)法檢查、受理消費者投訴等方式 對信用報告的準(zhǔn)確性進(jìn)行監(jiān)管。
三是征信機構(gòu)的信用報告制作技術(shù)上,美國 3 大全國性征信機構(gòu)均采用 FICO 信用分。
市場準(zhǔn)入管理
公平貿(mào)易辦公室根據(jù)《消費信用法》,對征信機構(gòu)設(shè)定準(zhǔn)入條件,對高管人員資質(zhì)和業(yè)務(wù)能力以及信息技術(shù)和安全保護(hù)提出了一定要求,根據(jù)準(zhǔn)入條件審批并頒發(fā)許可證。境外機構(gòu)必須在英國建立分支機構(gòu) 或代理機構(gòu)才能采集個人數(shù)據(jù);個人數(shù)據(jù)不得轉(zhuǎn)讓給歐洲經(jīng)濟區(qū)以外的國家和地區(qū),除非這個國家或地區(qū)對數(shù)據(jù)采 取安全保護(hù)措施。
信息采集和禁止
《數(shù)據(jù)保護(hù)法》沒有明確界定個人數(shù)據(jù)采集范圍,但確定了三項采集原則 :
一是必須公平合理地取得個人信息,不允許 以欺騙的手段從數(shù)據(jù)主體取得信息,取得信息必須征得個人同意等;
二是不得超過已經(jīng)聲明的目的所要求的范圍采 集、保存和使用數(shù)據(jù);
三是敏感數(shù)據(jù)不能作為采集范圍,特殊情況例外。
信息共享
英國征信行業(yè)之間成立了一個類似于協(xié)會或者俱樂部性質(zhì)的組織,由組織成員共同決定信息共享的方式和類型。信息共享遵循互惠原則,任何征信公司必須先成為組織成員 , 才能參與信息共享并獲得其他組織成員的信息。
歐洲的征信業(yè)為公共模式或中央信貸登記模式,其征信系統(tǒng)由兩部分組成,一部分是由各國中央銀行管理,主要采集 一定金額以上的銀行信貸信息;另一部分由市場化的征信機構(gòu)組成,一般從事個人征信業(yè)務(wù)。
1995 年 10 月,歐洲議會通過了歐盟《個人數(shù)據(jù)保護(hù)綱領(lǐng)》,這是歐盟第一部涉及個人征信的公共法律,該法的立法宗旨和基本原則是在保護(hù)人權(quán)和開放數(shù)據(jù)之間取得平衡。另一類國家則以個人數(shù)據(jù)保護(hù)為主要立法對象,信用征信只是 作為個人數(shù)據(jù)保護(hù)法規(guī)范的對象之一。
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