雷鋒網(wǎng)按：本文作者趙占領，知名IT與知識產(chǎn)權律師、中國政法大學知識產(chǎn)權研究中心特約研究員、中國網(wǎng)絡誠信聯(lián)盟法律顧問、經(jīng)濟之聲與法制日報特約評論員，長期關注和研究互聯(lián)網(wǎng)法律、知識產(chǎn)權與投融資法律。

近日，北京市石景山區(qū)人民法院對樂動卓越公司訴阿里云公司侵犯信息網(wǎng)絡傳播權一案做出一審判決，認定阿里云公司構成侵權，需賠償樂動卓越公司經(jīng)濟損失和合理費用約26萬元。

這是國內(nèi)首例云服務器提供商被判侵權案。原告索賠金額和法院判決金額都不算高，但此案卻引起整個云服務行業(yè)和法律界廣泛關注，針對判決結果的爭論也非常激烈。

案件的來龍去脈

2015年8月，樂動卓越公司接到玩家投訴稱，網(wǎng)址為www.callmt.com的網(wǎng)站提供《我叫MT暢爽版》的下載及游戲充值服務。樂動卓越公司經(jīng)比對發(fā)現(xiàn)，該款游戲涉嫌非法復制其游戲的數(shù)據(jù)包，而通過技術手段發(fā)現(xiàn)，該款游戲內(nèi)容存儲于阿里云公司的服務器。

之后，樂動卓越公司兩次致函阿里云公司，要求其刪除涉嫌侵權內(nèi)容，并提供服務器租用人的具體信息，但沒有得到阿里云公司的配合。樂動卓越公司認為，阿里云公司的行為涉嫌構成共同侵權，因而訴至法院。 

石景山法院經(jīng)審理認為：“阿里云公司作為服務器提供商，雖然不具有事先審查被租用的服務器中存儲內(nèi)容是否侵權的義務，但在他人重大利益因其提供的網(wǎng)絡服務而受到損害時，其作為服務器提供商應當承擔相關義務，采取必要、合理、適當?shù)拇胧┓e極配合權利人的維權行為，防止權利人的損失持續(xù)擴大”。因此，判定阿里云公司承擔侵權責任。

避風港規(guī)則能否適用？

樂動卓越起訴阿里云公司侵犯其信息網(wǎng)絡傳播權，而有關信息網(wǎng)絡傳播權侵權，非常重要的一部法律是《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》，其中規(guī)定了通知刪除規(guī)則，也就是避風港規(guī)則。主要內(nèi)容就是，網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，網(wǎng)絡服務提供者接到通知后，未及時采取必要措施的，對損害擴大部分與該用戶承擔連帶責任。

這個規(guī)則是從美國引進的，初衷是為了在網(wǎng)絡服務提供者與版權人之間建立尋求利益平衡，既保護版權人的合法權利，鼓勵其積極創(chuàng)作，又不給網(wǎng)絡服務提供者賦予過重的責任，以免阻礙互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的正常發(fā)展。

但是，避風港規(guī)則只適用于特定主體，根據(jù)《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》，該規(guī)則只適用于信息存儲空間和搜索、鏈接服務的提供者。什么是信息存儲空間？百度文庫為用戶提供發(fā)布文件的平臺，優(yōu)酷支持用戶自行上傳視頻，百度文庫和優(yōu)酷提供的就是典型的信息存儲空間服務。云服務器廠商與傳統(tǒng)的IDC廠商為客戶提供的是服務器租賃業(yè)務。

舉個例子，如果某家企業(yè)使用阿里云公司的云服務器，建立一個網(wǎng)站供普通用戶公開訪問，同時允許用戶上傳視頻，信息存儲空間提供者是這家企業(yè)，而絕不是阿里云公司。同時，阿里云公司也不是搜索、鏈接服務的提供者。所以，這個案件根本無法適用《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》所規(guī)定的通知刪除規(guī)則。

一審判決的法律依據(jù)

2010年實施的《侵權責任法》第36條(俗稱“網(wǎng)絡侵權專條”)規(guī)定了通知刪除規(guī)則，即：“網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任”。

同時該條也規(guī)定了例外：“網(wǎng)絡服務提供者知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任”。

一審判決認為：“阿里云公司對于樂動卓越公司的通知一直持消極態(tài)度，從樂動卓越公司第一次發(fā)出通知起，阿里云公司在長達八個月的時間里未采取任何措施，遠遠超出了反應的合理時間，主觀上其未意識到損害后果存在過錯，客觀上導致了損害后果的持續(xù)擴大，阿里云公司對此應當承擔相應的法律責任”。

目前沒有看到判決書全文，不清楚法院是否明確說明判決的法律依據(jù)。但是，從媒體公開報道所引用的判決書的內(nèi)容來看，判定阿里云公司侵權的理由是，權利人發(fā)出了侵權通知，阿里云公司在長達8個月的時間里沒有采取刪除等措施。這個邏輯跟《侵權責任法》所規(guī)定的通知刪除規(guī)則非常一致。

云服務器提供商屬于網(wǎng)絡服務提供者？

首先需要明確一點，適用《侵權責任法》所規(guī)定的通知刪除規(guī)則的前提是，被告屬于網(wǎng)絡服務提供者。

什么是網(wǎng)絡服務提供者？目前國內(nèi)所有的法律和司法解釋都沒有明確界定，唯一可參考的就是《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》。該條例雖然也沒有明確界定，但是具體條文提及了五種網(wǎng)絡服務提供者：除了可能適用避風港規(guī)則的信息存儲空間提供者和搜索、鏈接服務提供者之外，還有網(wǎng)絡自動接入服務提供者（ISP）、自動傳輸服務提供者和緩存服務提供者。

云服務器提供商屬于網(wǎng)絡接入服務提供者嗎？網(wǎng)絡接入服務的方式主要有三種：一是通過調(diào)制解調(diào)器用電話線路連接網(wǎng)絡；二是通過電纜專線等固定線路連接網(wǎng)絡；三是寬帶傳輸。云服務器提供商顯然不屬于網(wǎng)絡接入服務提供者，而且，根據(jù)侵權責任法方面的知名學者張新寶教授的觀點，網(wǎng)絡接入服務提供者一般也不可能構成《侵權責任法》第36條規(guī)定的侵權。

云服務器提供商顯然也不屬于自動傳輸服務提供者或緩存服務提供者。具體理由不再贅述。

那么，在法律沒有明確界定什么是網(wǎng)絡服務提供者的情況下，能否把云服務器提供商直接視為網(wǎng)絡服務提供者、進而適用《侵權責任法》所規(guī)定的通知刪除規(guī)則？顯然，這么判決缺乏法律依據(jù)。

實際上，云服務器提供商提供的不是傳統(tǒng)意義上的網(wǎng)絡服務，而是存儲、在線備份、托管等互聯(lián)網(wǎng)基礎設施服務，具體業(yè)務以主機租用與虛擬專用服務器為主，部分是托管服務。租用云服務器與租用物理服務器本質(zhì)上是相同的。

如果本案被告提供的是物理服務器的租賃服務，恐怕沒有人會認為它是網(wǎng)絡服務提供者，相信法院也不會根據(jù)《侵權責任法》所規(guī)定的通知刪除規(guī)則進行判決，只是因為被告提供的是云服務器租賃業(yè)務，就理所當然的默認為屬于網(wǎng)絡服務提供者。

云服務器提供商領取的是IDC牌照

實際上，一家云服務器提供商需要什么資質(zhì)呢？根據(jù)工信部頒布的《電信業(yè)務分類目錄》（2015年版），電信業(yè)務包括基礎電信業(yè)務和增值電信業(yè)務，第一類增值電信業(yè)務中包括了互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心（IDC）業(yè)務，這個版本在IDC業(yè)務中新增了“互聯(lián)網(wǎng)資源協(xié)作服務業(yè)務”。

互聯(lián)網(wǎng)資源協(xié)作服務業(yè)務是指利用架設在數(shù)據(jù)中心之上的設備和資源，通過互聯(lián)網(wǎng)或其他網(wǎng)絡以隨時獲取、按需使用、隨時擴展、協(xié)作共享等方式，為用戶提供的數(shù)據(jù)存儲、互聯(lián)網(wǎng)應用開發(fā)環(huán)境、互聯(lián)網(wǎng)應用部署和運行管理等服務。

簡而言之，云服務器業(yè)務屬于“互聯(lián)網(wǎng)資源協(xié)作服務業(yè)務”，也屬于“互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心（IDC）業(yè)務”，因此，云服務器提供商領取的是IDC牌照。傳統(tǒng)的IDC服務商提供的主要就是資源（包括空間、主機、帶寬）出租服務。云服務器與傳統(tǒng)IDC在技術上有一定區(qū)別，相對而言，云服務器更有技術優(yōu)勢，成本也更低，但在法律上，兩者沒有本質(zhì)區(qū)別，領取的牌照都是IDC牌照，也都不應該屬于《侵權責任法》中的網(wǎng)絡服務提供者。

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