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【編者按】作者霍炬，本文來(lái)自他的微信公號(hào)：歪理邪說(shuō)，雷鋒網(wǎng)已獲得授權(quán)。
看了2天快播案的庭審過(guò)程。做為一個(gè)二流法律愛(ài)好者，看庭審和庭審記錄一直算是我一個(gè)小愛(ài)好，上一次認(rèn)真看的案子是豐田剎車門在美國(guó)的庭審記錄，是枯燥的文字，這次竟然有視頻直播，實(shí)在是難得的機(jī)會(huì)。如果用一句話總結(jié)，我只能說(shuō)太精彩了。
在法庭辯論的精彩之外則相當(dāng)復(fù)雜，因?yàn)檫@個(gè)案子涉及到的問(wèn)題太廣了，粗略算算，至少包含了行政執(zhí)法、程序正義、證據(jù)有效性、互聯(lián)網(wǎng)和技術(shù)，盜版、色情、分級(jí)以及信息自由，控辯雙方表現(xiàn)以及辯護(hù)策略，除了法律之外還有道德問(wèn)題，這個(gè)案子能涉及的內(nèi)容之廣可以輕松拍5季美劇。
雖然我喜歡寫(xiě)長(zhǎng)文，但是也實(shí)在沒(méi)法在一篇文章里面寫(xiě)出來(lái)這么多話題，不過(guò)，還是覺(jué)得值得一寫(xiě)。特別需要聲明的是，我只是法律愛(ài)好者，一切關(guān)于法律的描述都不能保證完全正確，具體的法律問(wèn)題，還是要去請(qǐng)教執(zhí)業(yè)律師。
在討論每個(gè)問(wèn)題之前，我先引用一下笑來(lái)老師的一句話評(píng)論，這句評(píng)論準(zhǔn)確概括了我的看法，比我自己寫(xiě)出來(lái)的結(jié)論還精確。
這句話是： “其實(shí)王欣并不正義，但也確實(shí)是被更不正義地審判了。”
首先來(lái)說(shuō)說(shuō)所謂“不正義的審判”。我國(guó)《刑事訴訟法》里面明確提到了“重證據(jù)“，證據(jù)是審判的核心。為了讓證據(jù)起作用，就需要把一系列證據(jù)形成一條證據(jù)鏈，一環(huán)扣一環(huán)，最終證明被告的犯罪事實(shí)。具體到快播這個(gè)案子，控方（檢察院）要證明快播和王欣違法，按照刑法，他們需要證明兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)："主觀（或者間接）故意”和“傳播”?？胤叫枰瓿傻木褪切纬勺C據(jù)鏈，證明被告這兩點(diǎn)同時(shí)滿足，之后就是法院具體定罪的量刑。
結(jié)果，在這場(chǎng)對(duì)公眾視頻直播的庭審上，控方在證據(jù)方面漏洞百出，證據(jù)鏈碎成了不知道多少段。很驚人，一個(gè)這樣對(duì)公眾直播的，偵查工作進(jìn)行了2年多的大案，控方甚至連最基本的技術(shù)概念都搞不清。
比如，控方試圖用IP地址來(lái)證明服務(wù)器唯一性，用硬盤(pán)外觀和容量描述來(lái)證明硬盤(pán)唯一性。這當(dāng)然完全錯(cuò)誤，IP地址本來(lái)就是可以隨便設(shè)置的，沒(méi)法證明用作證據(jù)的服務(wù)器是當(dāng)時(shí)查扣的快播服務(wù)器，而對(duì)硬盤(pán)的描述竟然只是“日立硬盤(pán)一塊，容量1T”，電子市場(chǎng)賣硬盤(pán)的好歹還知道加上個(gè)型號(hào)，控方竟然覺(jué)得用品牌和容量就能證明唯一性了。
最后還是王欣自己告訴控方，所有的硬件都有唯一編號(hào)，你們得用這個(gè)序列號(hào)才能證明硬件是唯一性…庭審中這樣的場(chǎng)面層出不窮，控方一次又一次表現(xiàn)出了對(duì)技術(shù)極大的無(wú)知，被辯方和被告一次又一次的上課普及常識(shí)。IP地址可以隨便設(shè)置，硬盤(pán)序列號(hào)才是唯一編號(hào)這樣的知識(shí)，今天可能隨便找個(gè)初中生就知道，控方花了2年多的時(shí)間，竟然沒(méi)有一個(gè)人認(rèn)為這里有錯(cuò)，實(shí)在是讓人目瞪口呆?？傆腥苏f(shuō)“精英都在體制內(nèi)”，現(xiàn)在我是信了。
除此之外，證據(jù)本身的保管，轉(zhuǎn)換，鑒證過(guò)程也存在了各種問(wèn)題，比如應(yīng)該兩位鑒證人共同完成的鑒定視頻，實(shí)際上是一個(gè)人完成的，他還替本來(lái)應(yīng)該一起工作的另外一個(gè)人簽了名，并在法庭上表述“這就跟去傳達(dá)室替他拿個(gè)信一樣“…
王欣和快播的辯護(hù)團(tuán)隊(duì)非常強(qiáng)大，顯然也做了相當(dāng)多的準(zhǔn)備，律師同樣不是搞技術(shù)的，但是他們顯然在技術(shù)上花了力氣，了解得非常清楚，所以最終表現(xiàn)出來(lái)在技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)的理解上，遠(yuǎn)勝控方。按照辯方的看法，這些證據(jù)從源頭就被污染了。我非常贊同這個(gè)看法，這個(gè)案子從一開(kāi)始取證方向就錯(cuò)了，又在操作上漏洞太多，到2年多以后的今天，不僅沒(méi)法形成證據(jù)鏈，也不再有補(bǔ)救的機(jī)會(huì)了。而排除了這些證據(jù)之后…就沒(méi)有其他證據(jù)能證明王欣有罪了。毫不夸張的說(shuō)，辨方和被告在2天的庭審中，把控方打成了篩子，而且給對(duì)方一次又一次地普及了技術(shù)，實(shí)力相差之懸殊讓人看不下去。
如果在美國(guó)，這樣的證據(jù)已經(jīng)成為“毒樹(shù)果實(shí)“了， 意思是證據(jù)的源頭已經(jīng)被污染，最終的果實(shí)也就不能再用，審理過(guò)程中不能被采納。至于中國(guó)如何看待它，那就要等本案合議庭最終判決了。
辦案被告四名，是王欣和他的團(tuán)隊(duì)。他們都被看守所羈押了2年多了。我見(jiàn)過(guò)一些長(zhǎng)期羈押的嫌疑人，基本都變得思路不清，膽怯，疑神疑鬼，氣場(chǎng)也非常容易被壓制住。如果是幾個(gè)被告的話，也很容易形成囚徒困境，互相檢舉以便洗清自己。但這些在王欣他們身上都沒(méi)發(fā)生，四個(gè)人都思路清晰、敏捷、頗有自信、氣場(chǎng)十足，全都一致采用無(wú)罪辯護(hù)，沒(méi)有互相指責(zé)，辯護(hù)時(shí)候除非必要也根本不會(huì)提到其他人。民間一直有對(duì)王欣在產(chǎn)品經(jīng)歷和帶團(tuán)隊(duì)方面極高的評(píng)價(jià)，周鴻祎說(shuō)過(guò)“王欣是盛大系里最好的產(chǎn)品經(jīng)理“，看完今天他們的表現(xiàn)，我覺(jué)得這個(gè)評(píng)論名副其實(shí)。在被羈押2年多的巨大壓力和生活變化下，王欣和他的的團(tuán)隊(duì)表現(xiàn)如此出色，相比在正常的商業(yè)市場(chǎng)拼殺上自然也不會(huì)遜于此。
本案中，他們用最硬的姿態(tài)頂住了壓力，以被判10年以上風(fēng)險(xiǎn)做為代價(jià)，堅(jiān)持無(wú)罪辯護(hù)，給控方上了一課。長(zhǎng)期以來(lái)，公、檢有關(guān)部門粗糙對(duì)待證據(jù)，面對(duì)這個(gè)快速變化的時(shí)代也不好好學(xué)習(xí)新知識(shí)，無(wú)論最終判決如何，輿論的態(tài)度已經(jīng)說(shuō)明了一切，我對(duì)王欣的贊許也來(lái)源于，他們多少推動(dòng)了社會(huì)進(jìn)步。比較讓人驚訝的是，做為公開(kāi)審理并且視頻直播的大案，控方也理應(yīng)派出了精英團(tuán)隊(duì)，結(jié)果實(shí)際上是個(gè)草臺(tái)班子。這是在北京，又是在科技中心的海淀區(qū)，那么在其他地方，其他城市，控方的水平會(huì)差到什么地步，能亂來(lái)到什么地步，細(xì)思恐極。
法律問(wèn)題之外，我還想說(shuō)說(shuō)盜版和色情問(wèn)題。
盜版和色情被一些人認(rèn)為是正義，這是非常悲哀的，前面說(shuō)的我同意王欣“不正義”，也就來(lái)源于此。無(wú)論案子結(jié)果如何，快播到涉案時(shí)，仍然與盜版和色情密不可分，并未轉(zhuǎn)型成功。盜版和色情不僅僅是快播的原罪，也是大部分互聯(lián)網(wǎng)公司的原罪，誰(shuí)敢說(shuō)自己旗下沒(méi)有這兩方面內(nèi)容？誰(shuí)也不敢。當(dāng)年美國(guó)幾大唱片公司聯(lián)合游說(shuō)政府通過(guò)SOPA法案，賦予美國(guó)司法部更大的權(quán)利打擊包含盜版內(nèi)容的網(wǎng)站。但遭到了巨大的反對(duì)，各大互聯(lián)網(wǎng)公司包括奧巴馬本人都反對(duì)了這一提案。按照SOPA的邏輯，Google/Facebook…所有互聯(lián)網(wǎng)公司都得倒閉，沒(méi)有人能承受的住這個(gè)法案帶來(lái)的后果。最終各方的反對(duì)終于讓這個(gè)法案沒(méi)有被通過(guò)。當(dāng)年對(duì)此最著名的評(píng)論是“互聯(lián)網(wǎng)殺死了自己的入侵者”。可見(jiàn)，盜版和色情在目前的技術(shù)條件下，幾乎無(wú)解。
在瑞典，甚至出現(xiàn)了一個(gè)叫海盜黨的組織，并且在2009年成為瑞典第三大黨，還獲得了歐盟議會(huì)的席位。這些人主張現(xiàn)在的版權(quán)制度是過(guò)時(shí)的，主張發(fā)起全球知識(shí)產(chǎn)權(quán)革命，廢除專利權(quán)。另外一個(gè)很類似的例子，就在2周之前， 現(xiàn)居住于新西蘭的Megaupload創(chuàng)始人kim dotcom被新西蘭法院裁定會(huì)被引渡到美國(guó)，以接受關(guān)于盜版方面的訴訟。這兩個(gè)案子頗有幾分相似之處，只不過(guò)因?yàn)閲?guó)情不同，一個(gè)案子是以盜版下手，一個(gè)案子是以色情下手。
整體來(lái)看，人類對(duì)于版權(quán)和對(duì)于色情的標(biāo)準(zhǔn)都會(huì)逐漸變化。15年之前，美國(guó)唱片娛樂(lè)業(yè)無(wú)法接受數(shù)字化的影視音樂(lè)，15年之前，中國(guó)自己家里看色情電影也會(huì)被抓走定罪。我相信這些都是社會(huì)博弈的結(jié)果，中國(guó)雖然在進(jìn)步，但各方都在呼吁的色情分級(jí)，始終沒(méi)有開(kāi)始。希望快播這個(gè)案子能成為一個(gè)導(dǎo)火索，能夠加快色情分級(jí)法律的進(jìn)行。
如果畫(huà)一個(gè)座標(biāo)軸，用座標(biāo)原點(diǎn)0來(lái)分隔，左邊正10個(gè)點(diǎn)表示正面，右邊負(fù)10個(gè)點(diǎn)表示負(fù)面，我會(huì)把王欣和快播案放在正值6或者7的位置上。我不贊同他們對(duì)盜版和色情的實(shí)際做法，但是我感激王欣堅(jiān)持無(wú)罪辯護(hù)和精彩的庭審表現(xiàn)，這必將推動(dòng)相關(guān)部門對(duì)于證據(jù)的重視，對(duì)于司法系統(tǒng)的改革，甚至有可能推動(dòng)色情分級(jí)法律的進(jìn)展，這些都是在推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步，無(wú)論這是不是他的本意，最終我們都會(huì)受惠與此。我相信有孩子的人會(huì)更關(guān)注色情內(nèi)容的傳播，甚至因此希望重判快播案，這是可以理解的，但能改變這種狀況的，不是消滅色情，而是呼吁盡快施行關(guān)于分級(jí)制度的立法，以換取一個(gè)多元化的社會(huì)。
在B站，高峰時(shí)刻有超過(guò)10萬(wàn)人在同時(shí)觀看這次庭審，讓這么多人來(lái)關(guān)心法律，這個(gè)案子影響力勝過(guò)了很多次普法教育。對(duì)于本案，我的個(gè)人看法是王欣無(wú)罪，但并不能因此直接把他當(dāng)作正義的代表，我們不應(yīng)該非黑即白的判斷問(wèn)題，不能因?yàn)楣珯z法太差就把另外一方直接至于完全相反的位置，在黑和白之間，還有很長(zhǎng)的光譜。每個(gè)人因?yàn)樽约旱牡匚?，?jīng)歷，政治態(tài)度的區(qū)別，會(huì)選出一個(gè)正確的位置，但絕對(duì)不應(yīng)該非黑即白，更不應(yīng)該寫(xiě)幾個(gè)段子哈哈一笑，就讓一切都消減掉。
最后附送一個(gè)小技巧，是關(guān)于中槍的樂(lè)視。以我這個(gè)二流法律愛(ài)好者的看法，司法訴訟本身有很多用途，而不僅僅是“分個(gè)對(duì)錯(cuò)”這一種。比如，至少還有一個(gè)用法是用來(lái)說(shuō)一些其他場(chǎng)合沒(méi)法說(shuō)的話，這次庭審中，律師對(duì)于樂(lè)視的做法就是這一種，這些話如果在其他渠道說(shuō)，一方面不會(huì)引起太大關(guān)注，另外一方面容易被對(duì)方以造謠，破壞公司商譽(yù)之類的罪名進(jìn)行法律打擊。而在庭審上，通過(guò)辯論和證據(jù)的方式說(shuō)出來(lái)，這些言論本身就變得完全合法，直接進(jìn)入公眾渠道流傳。討論這件事的人不會(huì)擔(dān)心遭到打壓，也可以引起了巨大的關(guān)注，給對(duì)方造成嚴(yán)重打擊，這就是當(dāng)前樂(lè)視所遭遇的。可見(jiàn)一個(gè)好的律師實(shí)在是太重要了，學(xué)習(xí)法律知識(shí)也實(shí)在太重要了。我一直推薦每個(gè)人都應(yīng)該親自去打一場(chǎng)官司，無(wú)論輸贏，你都會(huì)學(xué)到很多東西。
最后，推薦一本書(shū)：《最好的辯護(hù)》，是被譽(yù)為美國(guó)最頂尖的終審律師的哈佛法學(xué)院的德蕭維奇教授的法庭辯論實(shí)錄，第一章故事就是德蕭維奇如何利用計(jì)謀破壞原告證據(jù)鏈的。非常精彩。第四章是相關(guān)色情內(nèi)容的“深喉“案，這個(gè)案子對(duì)照快播案，也非常有意思。這本書(shū)的中文翻譯版有好幾個(gè)，但質(zhì)量都一般，有能力的話還是看英文版吧。
如果覺(jué)得這本書(shū)過(guò)于嚴(yán)肅，看不下去，我可以再推薦一部偏娛樂(lè)的作品《梅森探案》，這部小說(shuō)有點(diǎn)老了，但仍然很精彩。作者加德納是美國(guó)最有名的推理小說(shuō)家，他也曾經(jīng)是個(gè)律師，所以寫(xiě)起來(lái)法庭偵探題材水平極高，也是我最愛(ài)的推理小說(shuō)家之一。
前述所謂樂(lè)視中槍的小技巧，這里面都能找到痕跡，甚至還有更多的技巧，留著你自己慢慢發(fā)現(xiàn)吧。
參考備注：
標(biāo)題圖：來(lái)自Michael Custode
網(wǎng)易：快播庭審直播
豆瓣《梅森探案集》（好多本）
和布總的聊天對(duì)此文亦有貢獻(xiàn)。
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